Todo el contencioso de las cláusulas de no captación de empleados en la franquicia depende de esta elección. Si la cláusula se considera desnuda —un simple pacto entre empleadores para no quitarse los empleados—, es ilegal por sí misma, y el demandante gana con solo probar que existía. Si se considera accesoria a un contrato de franquicia legítimo, hay que definir un mercado de trabajo relevante, probar un poder de mercado, cuantificar el efecto sobre los salarios: una montaña.
El Séptimo Circuito federal, en Deslandes v. McDonald's USA (25 de agosto de 2023), se negó a pronunciarse de entrada a favor de la segunda calificación, y señaló que un beneficio para los consumidores no puede por sí solo justificar un perjuicio infligido a los trabajadores.