Escrito de conclusiones — McDonald's

Py: 4 I1 - LA DEMANDA PRINCIPAL La demanda principal del Sr. COLLORAFI, y de las dos sociedades que dirige, está viciada por múltiples incoherencias que aparecerán al situar el asunto en su desarrollo factual exacto, antes de mostrar la ausencia total de fundamento jurídico de la demanda del Sr. COLLORAFI y de sus sociedades. A. LOS HECHOS. MCDONALD'S ofrece una de las formaciones más performantes del mundo en el ámbito de la restauración rápida. El Sr. COLLORAFI se benefició de esta formación, durante 10 meses, de octubre de 1986 a julio de 1987. En agosto de 1987 FRANCE y situado, en la galería comercial del hipermercado Carrefour, en Antibes (documento A). El 31 de agosto, con el acuerdo de MCDONALD'S FRANCE, cede la integridad de sus derechos y obligaciones derivados del contrato de arrendamiento de negocio (*location-gérance*) a la sociedad SEBOL, con un capital de 250.000 Frs, de la que posee personalmente 249 acciones sobre 2500 (documento B). La cifra de negocios del restaurante progresó regularmente: 1987 (5 meses) • 18.310.712 .21.184.987 .. 22.290.561 .25.422 882 .27.422.009 Llegados a este punto de la exposición de los hechos, es oportuno releer el emplazamiento, donde se lee en p. 4, 3.º y 4.º párrafos, "Mientras que el año 1994 vio un estancamiento de la cifra de negocios (27.372.000 francos) y del resultado neto -77:l SI.3I 06/78/56 Atti-te NOTET SAUSONE NO WI2T8BABFE : red siwa x0j Py: 5 (1.330.000 francos), el año 1995 fue el inicio de un retroceso (24.754.000 francos de cifra de negocios y 1.010.00C Frs de resultados netos después de impuestos)". Había que reaccionar contra esta implantación y desde 1995, MCDONALD'S FRANCE preparó la implantación de un nuevo restaurante, cercano al restaurante QUICK. El Sr. COLLORAFI deseó tomar este restaurante en arrendamiento de negocio (*location-gérance*). Satisfacción le fue dada por MCDONALD'S FRANCE En consecuencia, se firmó, el 9 de octubre de 1996, entre McDONALD'S FRANCE y el Sr. COLLORAFI, un contrato de arrendamiento de negocio (*location-gérance*) relativo al restaurante Antibes-Nord (documento C). cote 8 80, Ell, drace de 5000 Fr, con ce AL 5, COLLORAFI (documento D). Este restaurante, de octubre al 31 de diciembre de 1996, realizó una cifra de negocios de 3.388.837 Frs. A. El Sr. COLLORAFI deseó entonces continuar participando en la densificación de la red de restaurantes McDONALD'S, solicitando convertirse en arrendatario gerente de un fondo de comercio en proyecto, en Antibes-Ouest. Su carta del 16 de diciembre de 1996 es clara: "He encontrado a Isabelle Kuster a propósito de la próxima apertura del restaurante de Antibes-Ouest para el cual MCDONALD'S obtuvo el permiso de construcción. Le hice partícipe de mi motivación y de mis capacidades para tomar este restaurante en arrendamiento de negocio (*location-gérance*)" (documento 4 adverso, 1.er párrafo). El 10 de enero de 1997, el Sr. COLLORAFI reitera su solicitud para Antibes-Ouest y formula una misma solicitud para un proyecto en Vallauris, escribiendo al Presidente de MCDONALD'S FRANCE "Le agradezco que haya tenido a bien recibirme en presencia de Isabelle Kuster a propósito de la próxima apertura de los dos restaurantes de Antibes-Ouest y de Vallauris para los cuales MCDONALD'S obtuvo un permiso de construcción y para los cuales me presento como candidato al arrendamiento de negocio (*location-gérance*)". (documento 6 adverso, 1.er párrafo). MCDONALD'S FRANCE aceptó darle la explotación en arrendamiento de negocio (*location-gérance*) del fondo de Antibes-Ouest, lo que elevó a 3 los restaurantes gestionados por él en la ciudad de Antibes. Se preveía darle este arrendamiento de negocio (*location-gérance*) en ejecución de un contrato denominado "straight license" (véase documento 12 adverso). En este tipo de contrato, el arrendatario gerente debe, para una apertura distinta de la de un primer restaurante 51:97 40/14/68 red sIuo xeJ Py: в. financiar con fondos propios (no prestados) el 25 % de los gastos de preapertura, equipamiento, mobiliario y señalización, y se beneficia de un contrato de 20 años. Pues bien, el Sr. COLLORAFI se negó a esta financiación, de modo que MCDONALD'S tuvo que modificar el tipo de contrato propuesto y concederle un contrato de tipo BFL (Business facilities lease) en el que estos gastos son asumidos por MCDONALD'S FRANCE, siendo la duración del contrato de 3 años (véase documento 14 adverso: acuerdo sobre el contrato BFL con opción, en beneficio del arrendatario gerente hasta el 31.12.1997, de transformarlo en "straight license"). El contrato de arrendamiento concedido por McDONALD'S FRANCE al Sr. COLLORAFI para un tercer fondo de comercio fue, por tanto, firmado el 30 de abril de 1997 para el restaurante de Antibes Ouest, siendo el contrato inmediatamente cedido por el Sr. COLLORAFI a la EURL "Les Pins", con un capital de 50 000 Frs, de la que es gerente y socio único (véanse documentos E y F) El Sr. COLLORAFI habría deseado, como se ha visto por su carta del 10 de enero de 1997, obtener también el arrendamiento de negocio (*location-gérance*) de un cuarto fondo, en Vallauris. Pero la imposibilidad de cubrir con fondos propios (no prestados) el 25 % de los gastos de equipamiento de Antibes-Ouest no permitía darle satisfacción, mientras que las sociedades SEBOL y B & O dejaban de honrar sus compromisos financieros corrientes respecto de McDONALD'S FRANCE SEBOL dejaba en efecto impagadas las facturas: S 140490 del 02.01.97 por S 144382 del 03.02.97 por • S 148918 del 03.03.97 por es decir, a 19 de marzo un atraso de .. 180.900 F/TTC 180.900 F/TTC 180 900 F/TTC 542.700 F/TTC al que se añadían: • la factura S152561 del 01.04.97 por: elevando la deuda a 15 de abril a ....... . 180.900 F/TTC .723.600 F/TTC - la factura S156384 del 02.05.97 por: elevando la deuda a 25 de mayo a: 180.900 F/TTC . 904.500 F/TTC - la factura S160482 del 02.06.97 por elevando la deuda a 25 de junio a: 180.900 F/TTC . 1.085.400 F/TTC S1:98 B6/1A/68 Di-DO FT2T89GEEE : red sIt? xel 45 27 62 13 Pg: 7 • la factura S164296 del 1 de julio por elevando la deuda a 22 de julio a .. 180.900 F/TTC 1.286.300 F/TTC La sociedad SEBOL no trataba de remediar esta situación, puesto que una revisión financiera, es decir, un examen de las cuentas del arrendatario gerente, prevista para el 15 de mayo, no pudo celebrarse, careciendo los documentos presentados por SEBOL de precisión y de fiabilidad, lo cual es muy sorprendente cuando se sabe que el Sr. COLLORAFI fue anteriormente director de una sucursal bancaria Ce a rault 17 CoL. 097 en cet en ses neis a regins eu en detrimento de la ejecución de los compromisos asumidos por las sociedades de las que es dueño. Persistiendo SEBOL en su actitud de incumplimiento del contrato de arrendamiento de negocio (*location-gérance*), por falta de pago de los cánones desde principios de 1997 (véanse documentos 48 a 51), así como por negativa a colaborar con los arrendatarios gerentes vecinos (véase documento d), fue preciso llegar al envío de un requerimiento formal el 27 de noviembre de 1997 (véase documento 15). Este requerimiento formal es conforme al artículo 11.2. (b) del contrato de arrendamiento de negocio (*location-gérance*), redactado así: "11.2. Además, el presente contrato quedará resuelto si el arrendamiento de negocio (*location-gérance*) finaliza: b) A iniciativa de la Sociedad Arrendadora y sin ninguna formalidad judicial un mes después de simple requerimiento formal de pagar toda suma o de cumplir toda obligación que haya quedado sin efecto e indicando la intención de la Sociedad Arrendadora de invocar el beneficio de la presente cláusula en caso de incumplimiento por el Arrendatario Gerente de cualquier estipulación del presente contrato y, en particular, falta de pago de los cánones en los vencimientos convenidos" SEBOL no satisfizo este requerimiento formal, recibido el 1 de diciembre de 1997, y en la fecha del 2 de enero de 1998, el contrato de arrendamiento de negocio (*location-gérance*) finalizó, por tanto, de pleno derecho. Se le notificó el 2 de enero de 1998 (documento 43). " El Sr. COLLORAFI adoptó la misma actitud negativa en el seno de la sociedad , cesando deliberadamente los pagos respecto de McDONALD'S FRANCE desde el 1 de enero de 1997. : 6J 57:0% 85/58/58 8K-34 BILIBREVEC : Py: 8 B & O dejaba en efecto impagadas las facturas siguientes: • 458743 del 20.12.96 por ........................... - S 145424 del 03.02.97 por • S 149359 del 03.03.97 por .... es decir, a 19 de marzo de 1997, un atraso de: .. al que se añadían: - factura S 153742 de 31.03.97 por: • factura S 153001 del 01.04.97 por • factura 492712 del 07.04.97 por :. y de las que había que deducir: - abono 491854 del 31.03.1997 por • abono 491632 del 09.04.1997 por: es decir, a 15 de abril, un atraso de• ...301.500 F/TTC ..283.410 F/TTC 283.410 F/TTC . 868.320 F/TTC ...........35.418,26 F/TTC 217.080,00 F/TTC 411.867,08 F/TTC .. - 5.054,31 F/TTC 149.358,77 F/TTC 1. 428.272,27 F/TTC (documento 10) B & O, habiendo pagado la factura 458783 del 20.12.96 por pero debiendo la factura S 160926 del 02.06.97 por el atraso a 25 de junio ascendía a: - 301.500,00 F/TTC 217.080,00 F/TTC 1.343.852,27 F/TTC (documento 12) Pese a la carta certificada dirigida el 22 de julio de 1997 conjuntamente a B & O y a SEBOL, la cuenta de B & O siguió siendo deudora. Fue, por tanto, preciso proceder respecto de B & O, como se ha visto anteriormente para SEBOL, y dirigir a B & O un requerimiento formal por 1.409.184,01 F/TTC, el 27.11.1997 (documento 18), conforme al artículo XI.2.2 del contrato de arrendamiento de negocio (*location-gérance*) redactado así: X.2.2 Incumplimiento de las disposiciones contractuales Acontecimientos que afecten a la explotación del fondo de comercio objeto del presente: La notificación de la Sociedad Arrendadora, dirigida al Arrendatario gerente por carta certificada con acuse de recibo, hecha un mes después de un requerimiento formal que haya quedado infructuoso e indicando la intención de la Sociedad Arrendadora de prevalerse de la presente cláusula, bastará para poner fin al "Contrato", de pleno derecho y sin ninguna formalidad judicial, en uno de los casos siguientes: 91# : 5d 51:9T 96/18/58 7Ue 40 NOTAT SINON HES Py: 9 a) Incumplimiento por el Arrendatario Gerente de cualquiera de las disposiciones contractuales, en particular: i - impago de los cánones a la Sociedad Arrendadora o de cualquier suma debida con ocasión del presente "Contrato" así como a una persona física o jurídica a la que la sociedad Arrendadora se hubiera sustituido. • incumplimiento de cualquiera de las obligaciones derivadas de la Licencia anexa (Anexo A), en particular todos los actos u omisiones del Arrendatario Gerente en virtud de los cuales la Sociedad Arrendadora y/o McDonald's Corporation estarían fundadas a resolver la Licencia, ......" B & O no satisfizo este requerimiento formal, recibido el 2 de diciembre, y el contrato de arrendamiento de negocio (*location-gérance*) con B & O finalizó, por tanto, de pleno derecho. Se le notificó el 2 de enero de 1998 (documento 44) 8. El Sr. COLLORAFI condujo, por tanto, a sus sociedades a la cesación, por su culpa, de los contratos de arrendamiento de negocio (*location-gérance*), adoptando una política guiada por El estudio de los documentos contables de la sociedad SEBOL lo demuestra. SEBOL, con un capital de 250.000 F.F., fue creada en 1987 por el Sr. COLLORAFI, que posee 2494 acciones de 100 Frs sobre 2500 títulos. El Sr. COLLORAFI no ha • uno de 915.283,33 F el 14 de diciembre de 1988 * otro de 415.283,33 F el 1 de octubre de 1990 (documento 1) (documento 2) El Sr. COLLORAFI obtuvo una remuneración significativa de la sociedad SEBOL, que asciende en 9 años y 5 meses, de agosto de 1987 a finales de 96, a 5 039 600 F.F., como resulta del cuadro siguiente. i 91/6 :bd S1:91 46/10/60 658-4 d:013T SIUSONU SUD VTLIBBSTEE ted syme zet Fax recibido de : 01 45 27 67 13 Pg: 1 REMUNERACIÓN DEL SR. COLLORAFI (remuneración bruta, ventajas en especie declaradas incluidas) Año 1987 (5 meses) Acumulado Remuneración 625,000 5.039,500 Basta constatar que, en el momento en que la sociedad SEBOL descuida pagar el alquiler de su fondo de comercio, su Presidente, el Sr. COLLORAFI, no descuida aumentar su remuneración. 10. Pero hay que añadir a la remuneración del Sr. COLLORAFI las distribuciones de dividendos. Estas aparecen en el cuadro de variación de los fondos propios. VARIACIÓN DE LOS FONDOS PROPIOS - SEBOL S.A. Año Inicio del ejercicio Acumulado Aumento (resultados) = 1.602,959 Disminución (dividendos) Fin del ejercicio +TLIBOGREE red sive xe1 Pg: z Se constata que la política del Sr. COLLORAFI está toda ella consagrada a su interés personal y no al de SEBOL: loi dias divan de ilete de cole 01.00 demiers exercicos - las distribuciones de dividendos conocen un pico en 1995, año en el que, según él, la sociedad habría conocido dificultades, - referidas a los diez ejercicios analizados, estas distribuciones se establecen en 415.000 F al año, - sumadas a la remuneración bruta percibida desde la apertura del restaurante de SEBOL, el Sr. COLLORAFI se benefició de ingresos importantes: Remuneración bruta 5039,500 = 536.117 Frs al año sobre número de años 9,4 dividendos = 415.000 Frs al año ingreso anual medio: 961.117 Frs 11. También hay que constatar que la rentabilidad de la explotación del restaurante de Antibes 1 por su arrendatario gerente SEBOL fue fructífera. Tras la remuneración del Sr. COLLORAFI, de la que se acaba de constatar que su suerte no es miserable, la rentabilidad de SEBOL en estos diez ejercicios es excelente, como se desprende de la lectura del cuadro del resultado neto de cada año: RENTABILIDAD TRAS REMUNERACIÓN DEL EXPLOTADOR - ANTIBES 1 Año 5 meses 1987 Acumulado Resultado neto - 1.602.969 es decir, anualmente: 4.587,280 9,4 488.009 Frs 61218867E€ SI: 91 86/10/68 AUX-00 Fax recibido de : 01 45 27 67 13 i Py: 3 Este resultado neto medio sobre 9,4 años, referido al capital social (250.000), da una rentabilidad anual del 195 % Hay que constatar entonces que la S.A. SEBOL es un negocio rentable del que el dirigente, por razones personales, se beneficia, sin consideración al interés social, en el momento en que la gestión debería ser más rigurosa a causa de las repercusiones del fenómeno llamado de las vacas locas y de la competencia local de QUICK. 12. Es significativo a este respecto señalar que en 1997, en el momento en que decidió no pagar más los cánones debidos al arrendador del fondo de comercio, recupera una cuenta corriente personal de 350.000 Frs y hace pedir prestada a SEBOL exactamente la misma suma al Crédit du Nord Se comprende, en tales circunstancias de hecho, que la actitud del Sr. COLLORAFI, dueño absoluto de las sociedades SEBOL y B & O, no pueda apoyarse en ningún fundamento jurídico. B. La ausencia de fundamento jurídico de la acción del Sr. COLLORAFI y de sus sociedades. 1. El emplazamiento adverso evoca faltas contractuales pero no precisa en absoluto cuál(es) sería(n) la(s) falta(s) cometida(s) por McDONALD'S FRANCE. Es notable constatar: • que el emplazamiento no discute la validez de los contratos celebrados con McDONALD'S FRANCE (se comprende esto por lo demás cuando se sabe los beneficios que el Sr. COLLORAFI obtuvo de ellos, véase supra, II, B. 6 a 12). • que el emplazamiento no articula contra McDONALD'S FRANCE ningún incumplimiento de estos contratos, • que en el momento en que el Sr. COLLORAFI pretende no poder honrar sus compromisos respecto de McDONALD'S FRANCE, ofrece a otro arrendatario gerente, el Sr. Daufes, recomprar la explotación de otra unidad de restauración en Grasse, por una carta del 5 de diciembre de 1997 (documento 74), tres días después de la recepción de los requerimientos formales procedentes de McDONALD'S. Es la prueba de la mala fe del Sr. COLLORAFI. El emplazamiento cita el artículo 1134 del Código Civil y tiene toda la razón al hacerlo, pues las sociedades demandantes, y su dirigente el Sr. COLLORAFI, no han ejecutado los contratos de buena fe: пт ,тт • Б1 DIZIBAGICE : red 51wa x=3 Py: • mientras que las cartas citadas más arriba (A, 3 a 6) comportan expresamente, y de forma enfática, la voluntad de convertirse en arrendatario gerente de los fondos de comercio de Antibes-Nord y Antibes-Ouest, el emplazamiento pretende hoy que el Sr. COLLORAFI habría actuado "a su pesar", lo cual es inconcebible por parte de un jefe de empresa con la experiencia del Sr. COLLORAFI: el expediente demuestra, al contrario, su insistencia en aumentar el número de sus unidades. • El Sr. COLLORAFI parece haber sentido despecho por no ser retenido, pese a sus solicitudes insistentes, como arrendatario gerente del restaurante de Vallauris. Pero ¿cómo podía aspirar a ello de buena fe cuando: • fue preciso modificar el contrato inicialmente propuesto para Antibes-Ouest, por no haber realizado el Sr. COLLORAFI la aportación prevista (véase supra II, A. 5), • sus otras sociedades debían respectivamente, en la fecha de apertura de Vallauris: SEBOL B&O 723.600,00 F/TTC (véase supra II.A. 6) 1.428.272,27 F/TTC (véase supra II, A. 7) Hay incoherencia en solicitar nuevos contratos sin ejecutar los anteriores. Hay también incoherencia en quejarse de la política de desarrollo de francés, en 1997, su principal consule ranger, mil devince permis end COLLORAFI mantener en 1997 la cifra de negocios global de las tres sociedades de las que es dueño absoluto, puesto que 1997 muestra una cifra de negocios consolidada de 31.556.286 F.F para los tres restaurantes. No puede, por tanto, imputarse ninguna falta a McDONALD'S FRANCE. Al contrario, SEBOL, B & O y su dirigente, el Sr. COLLORAFI, preparando su salida voluntaria de la red, violaron deliberadamente sus compromisos desde principios de 1997. III - LA DEMANDA RECONVENCIONAL DE MCDONALD'S FRANCE Ya se han expuesto (supra II. A. 6 y 7) los impagos que las sociedades SEBOL y B & O dejaron acumularse 41: 9[ ET TRAGEEE Fax recibido de : 01 45 27 6Z 13 89/01/28 19:21. au Py: 6 El Tribunal tendrá a bien además pronunciar la capitalización de los intereses, lo que no puede ser denegado, desde que se solicita (Cass. soc., 29 de junio de 1996, Gaz. Pal. 1896, II, 20 y 21 dic. 1996 p. 12). 4. La ejecución provisional se impone, habida cuenta de la importancia de la deuda y de las circunstancias de su nacimiento. Las costas deben ponerse a cargo del Sr. COLLORAFI y de sus sociedades El artículo 700 debe aplicarse en beneficio de MCDONALD'S FRANCE, en los términos de la parte dispositiva siguiente. 1) en estos nombres. Desestimar a la S.A. SEBOL, a la SARL B & O y al Sr. Bernard COLLORAFI en todas sus demandas, pretensiones y conclusiones. Acogiendo a la S.A. MCDONALD'S FRANCE en su demanda reconvencional, condenar: solidariamente a la S.A. SEBOL y al Sr. B. COLLORAFI a abonarle la suma de 1.867.217,84 Frs con intereses legales: • a contar del 1 de agosto de 1997 (carta certificada con acuse de recibo del 22.07) sobre: .. 1.266.300.00 Frs • a contar del 1 de diciembre de 1997 (carta certificada con acuse de recibo del 27.11.) sobre: .. 361.800,00 Frs • a contar del 1 de enero de 1998 (art. 11.4.) sobre: .239.147,84 Frs solidariamente a la SARL B & O y al Sr. B. COLLORAFI a abonarle la suma de 1.535.548,87 Frs con intereses de demora al tipo base bancario aumentado en 3 puntos por cada vencimiento a partir de la fecha en que debería haber sido pagado (art. XII 2 3. del contrato). declarar que los intereses debidos a MCDONALD'S FRANCE devengarán a su vez intereses, conforme al artículo 1154 del Código Civil. ordenar la ejecución provisional de la decisión que se dicte, no obstante cualesquiera vías de recurso. 01AT : 61 41:91 8610/68 bue tu BIZTHUGHEE ; sed siwa xej Fax recibido de : 01 45 2? 6? 13 Pg: Estos impagos provocaron los requerimientos formales dirigidos a las sociedades del Sr. COLLORAFI y, a falta de pago, la resolución de los contratos. En ningún momento se han discutido ni el principio ni el importe de las deudas. El Sr. COLLORAFI escribe el 5 de enero de 1996 (documento 75): "Las sumas que no dejará de atribuirme el Tribunal de Comercio no pueden sino ser infinitamente superiores a los cánones que usted reclama": La deuda queda, por tanto, reconocida El Sr. COLLORAFI está personalmente obligado, solidariamente con cada sociedad, como resulta de las adendas de transmisión del arrendamiento de negocio (*location-gérance*) a las sociedades SEBOL y B & O (documentos B, D, F). En lo que se refiere a SEBOL, se debe, por tanto: • en la fecha del requerimiento formal: - desde entonces: es decir, hasta hoy: 1.628.100,00 F/TTC ..239.147,84 F/TTC 1.867.247,84 F/TTC con intereses legales: • A contar del 1 de agosto de 1997 (carta certificada con acuse de recibo del 22.07) sobre: • a contar del 1 de diciembre de 1997 (carta certificada con acuse de recibo del 27.11.) sobre • a contar del 1 de enero de 1998 (art. 11.4) sobre: 1.266.300,00 Frs 361.800,00 Frs 239.147.84 Frs En lo que se refiere a B & O, se debe, por tanto: - en la fecha del requerimiento formal:....... - desde entonces: 1.409.184,01 Frs 128.364,66 Frs es decir, hasta hoy 1.535.548,87 Frs con intereses de demora al tipo base bancario aumentado en 3 puntos, por cada vencimiento a partir de la fecha en que debería haber sido pagado (art. XII. 2.3. del contrato). ST: 91 86/10/68 ANTET SINON END Py: condenar solidariamente a las sociedades SEBOL, B & O y al Sr. B. COLLORAFI a abonar a la S.A. McDONALD'S FRANCE la suma de 80.000 F.F. en aplicación del artículo 700 del N.C.P.C declarar que la indemnización en virtud del artículo 700 del N.C.P.C. se incrementará con el importe del derecho proporcional de los agentes judiciales previsto por el artículo 10 del Por último, dar constancia a la sociedad MCDONALD'S FRANCE de que se reserva completar sus demandas a la vista de las condiciones de restitución por SEBOL y B & O de los fondos de comercio que les habían sido arrendados. BAJO TODAS RESERVAS. _il dun #T21886+EE