Escrito de conclusiones

14 _b DT. ґ.Кс GABINETE DE ABOGADOS CLEMENT Jean-Paul CLEMENT .;:: ..:=: Anne-Marie DUPUCH VALLUET Sr. Presidente VASSEUR 1.ª Sala Tribunal de Comercio de PARÍS PALAIS DU TRIBUNAL :. quai de Corse 75:41 - PARÍS CEDEX D4 París, a 30 MaEs Ref. - Sociedades SEBOW, COLI ORAFI c/ sociedad MC DONALD'S RG 97/062466 RG 98 010823 DELIBERACIÓN DEL 16 DE MARZO DE 1998 B et 0, LES PINS Señor Presidente: Es con gran sorpresa que recibo la carta que mi colega Jean-Marie LELOUP le dirigió el 74 de marzo. jornada el 10 de marzo, es decir HUSSON DUMOUTIER, antiguo Perito judicial. Ya, sus conclusiones oficiales, que modifican las conclusiones oficiosas que me había entregado con ocasión de la audiencia de urgencias (*référé*), solo fueron enviadas el 30 de enero, cuando la audiencia estaba prevista para el 9 de febrero y que en este plazo de diez días, respondí inmediatamente dicho esto, respondo brevemente a sus observaciones. es evidente que el documento 25 (estado de pérdidas y ganancias) es del 14 de abril de 1967 y no de 1997, como indicado por error. « sírvase hacernos llegar una copia de su informe estadístico con este estado. » aporta una prueba complementaria de que este documento emana de la sociedad MC DONALD'S y no del Sr. COLLORAFI. PALAIS • J.P CLEMENT • B 406 - Anne-Marie DUPUCH VALLUET . C 1253 Miembros de una asociación de gestión autorizada el pago de los honorarios por cheque es aceptado DE r.bs usted apreciará en su justo valor la afirmación de mi contrario según la cual el Sr. Brian GIBSON, firmante del documento, no era dirigente social ni director en MC DONALD'S sino que era « responsable de franquicia ». ¡He aquí, pues, un responsable ... irresponsable! No por ello deja de ser cierto que el documento le incomoda mucho a MC DONALD'S sociedad - dio unas previsiones de cifras de negocios que fueron realizadas e incluso superadas - hizo previsiones de ingresos brutos de 1 233 810 francos a partir del tercer año (es decir, 6,49 % de la cifra de negocios) Pues bien, como se ha indicado y como resulta de los documentos comunicados, el ingreso neto - solo se alcanzó en 1991: 1 015 000 francos . en 1992 = 1 353 000 francos y 1993 : 1 453 000 francos - en 1994 : 1 339 090 francos - en 1995 : 1 010 909 francos es decir, el máximo, 5 años. Los años 1996 y 1997 se saldaron, como usted sabe, con pérdidas importantes. Es decir que, sobre cerca de 11 años de actividad, se alcanzaron aproximadamente los objetivos de rentabilidad previstos: . 2 (1989 y 1990) alcanzaron solo unos 100 000 francos - y 4 - 1 600 009 francos 949 000 francos 1996: ligeramente negativo 1997: - 1 200 000 francos. El ajuste de los cánones concedido a B et O en 1997 es efectivamente del 15 % y no del 100 %, lo que representa: 15 000 francos * 12 = 180 000 francos, es decir, alrededor del 12 % del total de cánones debidos por los tres restaurantes (5 940 000 francos sin IVA). DE E493957870 Ahora bien, la decisión estratégica de MC DONALD'S de abrir, cueste lo que cueste a sus franquiciados, restaurantes para cubrir el territorio y hacer frente a sus competidores, provocó - la caída de la cifra de negocios de la sociedad SEBOL, a 11 500 000 francos, y la no consecución de los objetivos por la sociedad B et O y la sociedad (31 000 000 francos en total para los tres restaurantes, en lugar de 52 000 000 francos). Si las circunstancias del asunto fueran rigurosamente idénticas, el principio de la responsabilidad del franquiciador es transponible al presente caso La parte contraria siempre el Sr. de incoherencia y una vez más, avanza una afirmación gratuita. COLLORAFI Si el Sr. COLLORAFI pudo consignar cánones a principios del año 1998, es únicamente porque su tesorería mejoró ligeramente en el curso del primer trimestre de 1998 y espera hacer otro tanto para el mes de abril Es una demostración de su buena fe pagar cuando su tesorería se lo permite, recordando que estima naturalmente que el perjuicio causado por la sociedad MC DONALD'S es infinitamente más elevado que el importe de los cánones que restan por pagar. SOBRE EL INFORME DEL SR. ALAIN HUSSON DUMOUTIER, ANTIGUO PERITO JUDICIAL En sus conclusiones depositadas en la audiencia del 16 de marzo, los concluyentes habían indicado al Sr. Presidente que habían recibido 5 días antes un informe de 55 páginas (más anexos) y que no tenían la posibilidad de responder con pertinencia en el muy corto lapso de tiempo que se les había dejado. Remitiéndose a sus conclusiones depositadas el 5 de marzo y en particular las páginas 5 y 6, los concluyentes consideran que conviene aportar las precisiones siguientes: El Sr. GANDUR, Perito judicial, fue extremadamente preciso sobre las tres cuestiones que se le habían planteado: - el cálculo del impacto de las aperturas de ANTIBES NORD y OUEST y de VALLAURIS - el de los alquileres financieramente aceptables - el de la capitalización de las pérdidas de margen bruto de autofinanciación. • Para las cuestiones secundarias, no recargó su informe, lo que habría podido hacerlo incomprensible. DE A El Sr. Alain HUSSON DUMOUTIER habría podido usar la misma precisión, en particular cuando explica que después de gastos variables (PAC en la terminología MC DONALD'S) de SEBOL, B et O y LES PINS, deberían ser del orden de respectivamente 32,63 % y 32,24 % de las ventas. Habría sido bueno que explicara: - que se trata de una estimación basada en la experiencia de MC DONALD'S y en cifras constatadas en otros restaurantes establecidos en toda Francia y que realizan cifras muy diferentes (de 5 a 35 millones), y por tanto sin relación con las condiciones de explotación reales propias de las sociedades del grupo COLLORAFI; - que la fórmula de cálculo del PAC retenida está en efecto basada en recogiendo así restaurantes habida cuenta de las condiciones de explotación elevado que esta media, otros que, por la misma razón, tienen un PAC menos elevado; - que la aplicación automática de esta fórmula por MC DONALD'S no tiene en cuenta en absoluto los datos propios de la explotación SEBOL, B et O y PINS: - que, además, los PAC realizados en 1997 (que el antiguo Perito judicial se guarda bien de analizar) por SEBOL, B et O y LES PINS, se elevaron respectivamente a 29,49 %, 29,11 % es decir, 9 puntos menos que las cifras estimadas sorprendentemente por el antiguo perito judicial a raíz de la sociedad MC DONALD'S. No se da ninguna explicación sobre estas diferencias, mientras que los PAC en porcentaje de las ventas retenidos por el Sr. GANDUR, respectivamente 27,94 %, 28,16 %, 29,4: %, están mucho más próximos a la realidad de 1997. Contrariamente a lo que afirma el Sr. Alain HUSSON DUMOUTIER, la sociedad MC DONALD'S no lleva estadísticas separadas ALPES MARITIMES y el VAR, y el consultor, Sr. Robert GANDUR, estaba perfectamente en su derecho de no retener únicamente los ALPES MARITIMES En efecto, las estadísticas enviadas mensualmente por MC DONALD'S a sus arrendatarios gerentes son las de la región Sudeste, que comprenden por ejemplo los restaurantes de DIGNE, DIJON, PERPIGNAN, CLERMONT-FERRAND. Olvidemos el gravísimo error del Sr. Robert GANDUR que confundió PUGET THENIER (situado en los ALPES MARITIMES) con PUGET SUR ARGENS (situado en el VAR), figurando solo la palabra PUGET en las estadísticas de MC En definitiva, el hecho de haber tomado las estadísticas globales del VAR y de los ALPES MARITIMES demostración del Sr. GANDUR y por lo demás en desfavor de las sociedades del - Sr. COLLORAFI. DE A 0493957870 P.02 Por otra parte, resulta normal que, para estudiar la evolución de una sociedad en relación con la de su mercado, convenga no incluir a la dicha sociedad en las estadísticas de su mercado. se puede subrayar que el cálculo del porcentaje de variación de la media de los restaurantes comparables, con o sin el grupo COLLORAFI, es erróneo: este porcentaje se calcula sobre la evolución de un año a otro de la media de las cifras de negocios de los restaurantes comparables, pero la media se basa en un número de restaurantes diferente. Pues bien, este número debe ser igual, habida cuenta de la definición misma dada a los restaurantes comparables en la página 11 del informe del Sr. Alain HUSSON DUMOUTIER « Solo a tener al menos un ejercicio completo antes del año considerado ». ponderó la evolución de la cifra de negocios que realiza. Es inexacto afirmar que el Sr. GANDUR no ha de negocios de los restaurantes, en función de la la diferencia entre la evolución de los ALPES MARITIMES y la evolución del total de los ALPES MARITIMES más el VAR es insignificante, los puntos no siendo significativos. Por otra parte, pérdida de los SEBOL debida a las aperturas de ANTIBES NORD y OUEST y de VALLAURIS, de 9 422 666 francos y una vez corregida, de se advierte que la pérdida según el informe de 400 000 francos más! En lo que se refiere al cálculo de los cánones soportables, se observará ante todo que no se discute que incluso fijando los alquileres en los niveles estrictamente soportables, tal como los calculó HUSSON DUMOUTIER, las sociedades seguirían sufriendo pérdidas - 573 000 francos para SEBOL 000 francos para B et O - :00 000 francos para LES PINS, es decir 9:3 000 francos es sorprendente que el Sr. Alain HUSSON DUMOUTIER restrinja para el cálculo de de cifra de negocios estadísticas al solo departamento de los ALPES MARITIMES, para mejor al parecer. mercado SEBOL, mientras que utiliza para calcular el PAC una fórmula extraída de las estadísticas FRANCIA ENTERA para las cuales - los detalles de los cálculos no han sido comunicados los resultados de su aplicación a la sociedad del Sr. COLLORAFI difieren sensiblemente de las cifras de PAC realizadas por las tres sociedades en el pasado. No se facilita ningún detalle de las cargas consideradas, contrariamente a los cálculos del informe del Sr. Robert GANDUR. DE 3493957870 P.03 En definitiva, el antiguo Perito judicial, siguiendo a la sociedad MC DONALD'S, utiliza una fórmula de determinación del PAC puramente teórica, sin investigar si puede aplicarse a las sociedades del Sr. COLLORAFI, habida cuenta de sus condiciones de explotación propias. Por último, la fórmula extraída de las cuentas de 1996 de los restaurantes: no cabría excluir que, como para SEBOL, se registre en 1997 una disminución de la tasa de PAC en el conjunto de los restaurantes MC DONALD'S franceses. En efecto, no cabe sino recordar que el aumento importante de la cifra de negocios 5,4 mil millones en 1994 a 8,4 mil millones en 1997 no se debe al aumento de la cifra de negocios de los restaurantes, sino a la apertura en todas direcciones de MC DONALD'S que, en el mismo período, hizo pasar el número de sus restaurantes de 354 a 630 (+ 78 %) paralelamente, la cifra de negocios de los restaurantes explotados durante todo el período, solo progresa un 1,24 % en 1995 y disminuye un 8,35 % en 1996. no cabe sino recordar, una vez más, que la estrategia de desarrollo de MC DONALD'S en FRANCIA, es decir, su cifra de negocios, procedente en particular de los alquileres y cánones abonados por los arrendatarios gerentes, descansa en el aumento del número de restaurantes y no en el de la cifra de negocios de los restaurantes existentes, realizándose los nuevos restaurantes bien en sitios hasta entonces inexplorados, bien en mercados cuyos restaurantes existentes han alcanzado una cifra de negocios estimada óptima por MC DONALD'S. La sociedad MC DONALD'S ejecutó, por tanto, el contrato de mala fe y abusa de su derecho de resolución, lo que, en todo caso, ocasiona un perjuicio muy grave al Sr. COLLORAFI al reducir a la nada diez años de inversiones y de trabajo (sin que se le haga reproche alguno). Por último, La sociedad MC DONALD'S. Fue cuestión de usted mismo respondió que no había ningún comentario suyo durante la deliberación, Sírvase encontrar adjunta la VERSAILLES que la condena a su sociedad. suma total comentarios de una sentencia del Tribunal de Comercio a un franquiciado, el Sr. de TOURIS y a 7.400 A00 francos. esta sentencia. ocurre Le ruego que acepte, Sr. Presidente, la expresión Jean-Paul ?. S Jean-Marie LELOUP.